Mogelijke gevolgen van Corona voor de derivatenhandel

COVID-19 heeft evident gevolgen voor de financiële markten en de derivatenhandel wordt mogelijk niet gespaard. Wij wijzen u graag op de onderstaande juridische aandachtspunten (zonder compleetheid te willen suggereren).

Uiteraard staan wij u graag bij als u hulp kunt gebruiken bij vraagstukken op dit terrein.

Voor een overzicht van toezichtrechtelijke maatregelen verwijzen we u naar onze nieuwsbrief.

Contractueel

• De documentatie kan bepalingen bevatten die onvoorzienen omstandigheden afdekken, zoals Force Majeure, Impossibility, Material Adverse Change of Material Adverse Effect bepalingen. Mogelijk kunnen er ook wettelijke bepalingen relevant zijn, zoals de Nederlandsrechtelijke onvoorziene omstandigheden en overmacht regelingen uit het Burgerlijk Wetboek of de Engelsrectelijke frustration leer.
• De huidige (markt)bewegingen kunnen mogelijk ook bepaalde beëindigingsgronden activeren. Hierbij moet er tevens worden geanalyseerd of er specifieke Additional Termination Events (ATE´s) zijn afgesproken. Zo geldt voor pensioenfondsen mogelijk dat de huidige lage rentestand ervoor zorgt dat ATE´s met betrekking tot een bepaalde minimum dekkingsgraad worden geraakt. Voor beleggingsfondsen is het van belang om eventuele NAV triggers in de gaten te houden.
• Daarnaast kennen (onder andere) de ISDA Definitions een aantal “market disrupton events” (zoals gesloten (aandelen)markten) met verschillende gevolgen. Het is goed om een beeld te hebben van deze events en de daarbij horende gevolgen.
• Mocht een wederpartij een collateral call of andere betaling niet kunnen voldoen, dan is het goed om inzichtelijk te hebben wat voor gevolgen dit heeft. Zo leidt dit onder de ISDA Master Agreement in beginsel niet tot beëindiging, tenzij de betreffende wederpartij hiervan verwittigd wordt en een verzuimtermijn is verlopen.
• Mogelijk dat er in jurisdicties extra vrije dagen worden afgekondigd (unexpected market holidays). Mocht dit het geval zijn dan moet er worden beoordeeld wat de effecten hiervan zijn op het berekenen van betaalverplichtingen. Ten aanzien van OTC-derivaten geldt dat hier per asset class andere regelingen gelden. Dit vereist aldus een analyse van de betreffende ISDA Definitons en trade confirmations.

Overig

• De huidige implementatiedata voor wetgeving zijn tot nu toe grotendeels onveranderd en blijven dus aandacht behoeven. Denk hierbij bijvoorbeeld aan de initial margin regels, benchmark reform en de CSDR mandatory buy-in regels. Wel heeft de ESMA de implementatiedatum voor bepaalde instellingen ten aanzien van SFTR rapportage uitgesteld met drie maanden door middel van regulatory forbearance.
• De onderhandelingen ten aanzien van een vrijhandelsakkoord tussen de EU en het VK gaan in beginsel door, maar enkele onderhandelingsbijeenkomsten zijn al afgezegd. Er gaan dan ook geruchten dat het VK zich gedwongen zal voelen uitstel aan te vragen. De regering van het VK heeft echter aangegeven dit niet van plan te zijn.
• ESMA heeft de meldingsdrempel onder de Short Selling Verordening teruggebracht van 0,2% naar 0,1%. Daarnast geldt in verschillende jurisdicties een verbod om een short positie in te nemen ten aanzien van bepaalde instrumenten.
• ISDA heeft de consultatieperiode voor haar consultatie over Pre-cessation Events uitgesteld tot 1 april 2020.